【原創】文/汐溟

影片委托制作合同約定，若委托方遲延支付制作費，制作方有權暫停工作，已收制作費不予退還。履行中，委托方遲延支付制作費，制作方并未停止制作，也未提出異議。制作方無法按約定完成影片制作，委托方追究其違約責任，要求其返還制作費。制作方以前述違約條款抗辯，能否成立？

合同約定

甲與乙簽訂影片委托制作合同，約定乙受甲委托制作影片，制作費由甲負擔。制作費分六期支付。違約條款約定，甲未按約定時間支付制作費，每遲延一日，按合同約定制作費總額的千分之五計算違約金，遲延超過5日的，乙有權暫停制作工作，已收取的制作費不予退還。乙未按約定時間交付成片，甲有權解除合同，乙應退還全部制作費。

履行

甲依約支付前三筆制作費，第四筆制作費逾期支付9日，但乙并未因此而停止制作，也未催告甲支付，收到第四筆款后，也未提出異議。因乙未按約定時間交付成片，且經甲多次催告后仍無法交付，甲通知乙解除合同，并要求乙退還全部制作費。

爭議

乙認可違約事實，也同意解除合同，但不同意退還乙制作費，理由是甲也有遲延付款行為，依據合同約定，其收取的制作費不予退還。乙的抗辯主張能否成立？

評析

本文不支持乙的主張。涉案合同約定，甲委托乙制作影片，制作費由甲負擔，分期支付，乙負責影片制作。甲應該按照合同約定支付制作費，如甲未按約定時間支付制作費，每遲延一日，按合同約定制作費總額的千分之五計算違約金，遲延超過5日的，乙有權暫停制作工作，已收取的制作費不予退還。根據合同性質及對于違約責任的約定，乙受甲委托制作影片，如果甲出現遲延支付制作費的情形，遲延支付在5日以內的，乙應該繼續制作影片，但有權要求乙承擔違約金責任，違約金以約定制作費總額為基數，按日千分之五計算；遲延支付超過5日的，乙有權暫時停止工作，有權要求甲承擔喪失已付制作費的違約責任。前述約定，針對的是甲遲延支付制作費，給乙的制作工作造成重大損害后果，甚至履行不能情形下，乙所可以行使的權利。乙該項權利的行使，應同時滿足兩個條件：第一，甲超過5日遲延支付投資款且該違約行為持續存在；第二，乙主動行使權利，停止制作工作。而且，盡管合同約定“暫停”，但從不予退還全部制作費的后果看，實際上是指乙有權解除合同。前述約定實際上約定的是在甲出現特定違約行為時，乙享有單方解除權，而且后果是乙不退還已收制作費。

從履行事實看，乙前述權利的行使條件已經喪失。首先，甲遲延9日支付制作費，盡管履行遲延，但仍然支付，并未給乙的制作工作造成實際障礙，合同仍能履行；其次，甲遲延履行期間，乙并未停止制作，甚至未催告甲履行支付義務，甲的違約行為對乙的履行義務并無阻礙影響；再次，乙并未通知甲行使合同權利，也未要求甲承擔違約責任，合同繼續履行，視為乙放棄解除權，而合同約定的違約責任，應指在乙行使約定解除權的情形下可以要求甲承擔的責任，系專項違約責任。在乙放棄約定解除權的情形下，乙的該項違約責任請求權也喪失。第四，乙拒絕退還甲的制作費，以甲存在違約行為為前提，且直接影響甲的核心權益，對甲有直接影響，乙繼續履行合同，進行影片制作工作，使甲產生乙放棄追究其違約責任的信賴，故甲繼續支付制作費，甲之信賴應受保護，而且，乙收取甲的制作費后又以在先違約為由提出拒絕退還制作費的主張，也有違誠信。最后，乙未在約定時間交付成片，甲行使約定解除權并按照合同約定要求乙承擔違約責任，乙以甲在先違約行為提出抗辯主張，其抗辯無法律依據。